Федеральный закон от 30.12.2008 N 312-ФЗ, в соответствии с которым внесены существенные изменения в порядок функционирования обществ с ограниченной ответственностью, вступает в силу с 01.07.2009. Вносимые изменения требуют пересмотра устава общества и его перерегистрации.
Значительная часть страховых организаций создана в форме обществ с ограниченной ответственностью, что требует от них определенных действий по внесению изменений в устав общества для его приведения в соответствие с новыми требованиями Гражданского кодекса РФ и Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», вступающими в силу с 1 июля 2009 г. Соответствующие изменения в устав общества должны быть внесены в срок не позднее 1 января 2010 г. в соответствии с требованиями ст. 5 Федерального закона от 30.12.2008 N 312-ФЗ.
В период между датой вступления в силу изменений и последней датой внесений изменений в устав (с 01.07.2009 по 01.01.2010) учредительные документы применяются в части, не противоречащей действующим законодательным актам Российской Федерации.
Обратим внимание на то, что изменения, вносимые в действующее законодательство, затрагивают все общества с ограниченной ответственностью. Новая редакция устава или внесенные изменения должны быть зарегистрированы органом, осуществляющим государственную регистрацию юридических лиц (Федеральной налоговой службой). Неисполнение требований о перерегистрации обществ с ограниченной ответственностью (ООО) в срок до 1 января 2010 г. может привести к блокированию деятельности общества, например путем отказа в выдаче выписки из ЕГРЮЛ и др.
Изменения, вносимые в порядок функционирования ООО
Основные изменения затронули порядок учреждения и преобразования ООО, регулирования отношений между участниками ООО, фиксации сведений об учредителях.
Учредительные договоры утрачивают силу учредительных документов. При этом вводится договор об учреждении общества, определяющий порядок осуществления учредителями совместной деятельности по учреждению общества, размер уставного капитала общества, размер и номинальную стоимость доли каждого из учредителей общества, а также размер, порядок и сроки оплаты таких долей в уставном капитале общества. Так, например, договор может предусматривать взыскание неустойки (штрафа, пени) за неисполнение обязанности по оплате долей в уставном капитале.
Указанные договоры заключают в письменной форме учредители общества. Обратим внимание на то, что договор об учреждении общества не является учредительным документом и прекращает свое действие в момент исполнения.
Учредительным документом общества является его устав. Это значит, что все важные для участников общества условия, которые содержатся в учредительном договоре, нужно перенести в устав. При этом в уставе не нужно указывать сведения о размере и номинальной стоимости доли каждого участника в уставном капитале.
Устав общества должен содержать сведения:
— о полном и сокращенном фирменном наименовании общества-
— месте нахождения общества-
— составе и компетенции органов общества, в том числе о вопросах, составляющих исключительную компетенцию общего собрания участников общества, о порядке принятия органами общества решений, в том числе о вопросах, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов-
— порядке управления деятельностью юридического лица-
— размере уставного капитала общества-
— правах и обязанностях участников общества-
— порядке и последствиях выхода участника общества из общества, если право на выход из общества предусмотрено уставом общества-
— порядке перехода доли или части доли в уставном капитале общества к другому лицу-
— порядке хранения документов общества и порядке предоставления обществом информации участникам общества и другим лицам.
Дополнительные сведения, включаемые в устав, определены в ст. ст. 5, 30, 32, 33, 34, 37, 40, 41, 47 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ.
Устав общества может также содержать иные положения, не противоречащие действующему законодательству.
Введенные нормы вносят уточнения и изменения в положения, которые включаются в устав. Это, в свою очередь, требует внесения соответствующих изменений в действующий устав общества.
Выход участника из общества
Выход участника из общества возможен, только если это прямо предусмотрено уставом общества. Данное положение не допускает выхода участников из общества, в результате которого в обществе не остается ни одного участника, а также выхода единственного участника из общества. В уставе общества рекомендуется оговорить условие о выходе участников из общества, его порядок и последствия.
Обратим особое внимание на то, что до 1 января 2010 г. внесение в устав общества, созданного до 1 июля 2007 г., изменений, предусматривающих право участника общества выйти из общества, осуществляется по решению общего собрания участников общества, принятому тремя четвертями голосов от общего числа голосов участников общества.
Порядок отчуждения долей
Право покупки доли участника или ее части может быть реализовано как по цене предложения третьему лицу, так и по цене, которая определена уставом общества. При этом цена покупки доли или части доли в уставном капитале может устанавливаться в твердой денежной сумме или на основании одного из критериев, определяющих стоимость доли (стоимость чистых активов общества, балансовая стоимость активов общества на последнюю отчетную дату, чистая прибыль общества и др.).
Уставом общества может быть предусмотрено преимущественное право покупки обществом доли или части доли, принадлежащей участнику общества. При этом осуществление обществом преимущественного права покупки доли или части доли по заранее определенной уставом цене допускается только при условии, что цена покупки обществом доли или части доли не ниже цены, установленной для участников общества.
В устав общества рекомендуется включать положения, устанавливающие преимущественное право покупки доли или части доли в уставном капитале участниками общества или обществом по заранее определенной уставом цене, в том числе изменение размера такой цены или порядка ее определения.
Уставом общества также может предусматриваться:
— возможность предложения доли или части доли в уставном капитале общества всем участникам общества непропорционально размерам их долей-
— возможность участников общества или общества воспользоваться преимущественным правом покупки не всей доли или не всей части доли в уставном капитале общества, предлагаемой для продажи. При этом оставшаяся доля или часть доли может быть продана третьему лицу после частичной реализации указанного права обществом или его участниками по цене и на условиях, которые были сообщены обществу и его участникам, либо по цене не ниже заранее определенной уставом.
Обратим внимание на то, что уставом общества не может предусматриваться:
— предоставление одновременно преимущественного права покупки доли или части доли участника общества по цене предложения третьему лицу и преимущественного права покупки доли или части доли участника общества по заранее определенной уставом цене-
— предоставление преимущественного права покупки по заранее определенной уставом цене в отношении отдельного участника общества либо отдельной доли или отдельной части доли в уставном капитале общества-
— уступка преимущественных прав покупки доли или части доли в уставном капитале общества.
Оформление сделки, направленной на отчуждение
Сделка, направленная на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, подлежит нотариальному удостоверению. Несоблюдение нотариальной формы указанной сделки влечет за собой ее недействительность. Нотариальное удостоверение не требуется в случае перехода доли к обществу в порядке, предусмотренном ст. 23, п. 2 ст. 26 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ, а также распределения доли между участниками общества и продажи доли всем или некоторым участникам общества либо третьим лицам в соответствии со ст. 24 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ.
Нотариус обязан проверить полномочие лица, отчуждающего доли, на распоряжение такими долями. Проверке подлежат:
в случае необходимости нотариального удостоверения сделки:
— оригинал нотариально удостоверенного договора, на основании которого приобретена доля, и выписка из ЕГРЮЛ, содержащая сведения о принадлежности лицу доли или части доли в уставном капитале общества и об ее размере-
или
— дубликат нотариально удостоверенного договора и выписка из ЕГРЮЛ, составленная не ранее чем за десять дней до дня обращения к нотариусу для нотариального удостоверения сделки-
в случае, когда нотариальное удостоверение не требуется или не требовалось ранее:
— документ о переходе доли или части доли в порядке правопреемства или документ, выражающий содержание сделки, совершенной в простой письменной форме, либо при создании общества одним лицом — решение единственного учредителя (участника) о создании общества и выписка из ЕГРЮЛ, составленная не ранее чем за 30 дней до дня обращения к нотариусу для нотариального удостоверения сделки-
— нотариально удостоверенная копия договора об учреждении общества и выписка из ЕГРЮЛ, составленная не ранее чем за 30 дней до дня обращения к нотариусу для нотариального удостоверения сделки.
Отдельно следует указать на случай, когда устав общества не приведен в соответствие с требованиями законодательства. В этом случае подтверждение полномочий осуществляется на основании устава общества в последней его редакции или на основании решения единственного учредителя (участника) о создании общества либо документа или документов, устанавливающих переход к такому лицу всех долей в уставном капитале общества, устава в последней его редакции, определяемых в соответствии с выпиской из ЕГРЮЛ.
Нотариус проставляет на нотариально удостоверенном договоре, на основании которого отчуждаемая доля или часть доли ранее была приобретена, отметку о совершении сделки по переходу такой доли или части доли.
В течение трех дней после нотариального удостоверения сделки нотариус передает обществу договор купли-продажи доли.
Обратим внимание на то, что не требуют нотариального удостоверения следующие сделки:
— при приобретении доли самим обществом-
— распределении доли, принадлежащей обществу, между участниками-
— продаже доли, принадлежащей обществу, участникам либо третьим лицам.
В бухгалтерском учете с 1 июля 2009 г. операции по отчуждению доли отражаются по субсчетам счета 80 «Уставный капитал» только после получения копии заявления о внесении соответствующих изменений в ЕГРЮЛ и договора о продаже (мене, дарении) от нотариуса или участника сделки.
Нотариальному удостоверению подлежат не только сделки, направленные на отчуждение доли, но и залог долей в уставном капитале общества, оформленный в виде договора о залоге доли.
Кроме указанных изменений, вносимых в устав общества, следует принимать во внимание новшества, касающиеся договора об осуществлении прав участников, ведения реестра участников, порядка оплаты долей в уставном капитале.
Договор об осуществлении прав участников
Участникам общества предоставлено право заключать договор об осуществлении прав участников общества в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами. Нотариальное удостоверение и регистрация договора не требуются.
Договор определяет права и обязанности участников общества, в том числе право голосовать определенным образом на общем собрании участников общества, согласовывать вариант голосования с другими участниками, продавать долю или часть доли по определенной данным договором цене и (или) при наступлении определенных условий либо воздерживаться от отчуждения доли или части доли до наступления определенных условий. Кроме того, договор может включать описание процедур, связанных с созданием, деятельностью, реорганизацией и ликвидацией общества.
Возможность заключения подобных соглашений появилась в российской практике впервые, в то время как на западных рынках такой инструмент урегулирования отношений между участниками широко используется. Существующая европейская практика может быть применена и российскими обществами. Например, для поддержания платежеспособности и для иных целей участники общества смогут установить период времени с момента заключения договора, в течение которого ни один из участников либо часть из них не вправе отчуждать принадлежащие им доли в обществе.
Реестр участников общества
Общество обязано вести список участников общества и обеспечить его хранение.
В списке или реестре участников общества указываются сведения:
— о каждом участнике общества-
— размере доли в уставном капитале общества каждого участника и ее оплате-
— размере доли, принадлежащей обществу, и дате перехода доли к обществу или приобретения доли обществом.
Каждый участник общества обязан своевременно информировать общество об изменении в своем имени или наименовании, месте жительства или месте нахождения, а также в сведениях о принадлежащих ему долях в уставном капитале общества. В случае непредставления участником общества информации об изменении сведений о себе общество не несет ответственность за причиненные в связи с этим убытки.
Обратим внимание на то, что данные списка вносятся в ЕГРЮЛ. В общем порядке в сферу ответственности генерального директора включается обязанность по обеспечению соответствия сведений реестра и сведений, содержащихся в ЕГРЮЛ. В качестве рекомендаций может быть предложено заказать полные выписки из ЕГРЮЛ и сверить данные с теми, что содержатся в учредительных документах. Любые расхождения, которые будут обнаружены, должны быть ликвидированы. Важность данного вопроса заключается в том, что в случае споров о праве на долю приоритет имеют именно сведения реестра.
За непредставление в налоговый орган сведений об изменениях руководитель общества может быть привлечен к административной ответственности в виде штрафа.
Порядок оплаты долей в уставном капитале
при учреждении общества
Ужесточены требования к порядку оплаты долей в уставном капитале. Так, согласно ст. 16 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ в случае неполной оплаты доли в уставном капитале общества в течение срока, установленного договором об учреждении общества или в случае учреждения общества одним лицом — решением об учреждении общества, но не превышающего один год с момента государственной регистрации общества, неоплаченная часть доли переходит к обществу. Такая часть доли должна быть распределена между участниками или продана. В противном случае производится уменьшение уставного капитала. Обратим внимание на то, что учредителю общества, если иное не предусмотрено уставом общества, предоставляется право голоса только в пределах оплаченной части принадлежащей ему доли.
Проанализировав новые положения, страховщик должен внести изменения в устав общества. Выбор варианта внесения изменений страховщик определяет самостоятельно. Это может быть новая редакция устава или отдельный перечень изменений, вносимых в устав. Изменения выносятся на собрание участников. Решение о внесении изменений в устав или о принятии его новой редакции может быть принято как на очередном, так и на внеочередном собрании участников. Одновременно принимается решение об аннулировании учредительного договора.
Порядок регистрации изменений, внесенных в устав общества
Порядок представления документов при государственной регистрации определен Федеральным законом от 08.08.2001 N 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей».
В соответствии с указанным Законом для государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица, в регистрирующий орган представляются:
— заявление о государственной регистрации по утвержденной форме-
— решение о внесении изменений в учредительные документы юридического лица-
— изменения, вносимые в учредительные документы юридического лица-
— документ об уплате государственной пошлины.
Таким образом, в пакет документов для перерегистрации, кроме заявления и документа об уплате госпошлины, должны быть включены:
— решение об утверждении новой редакции устава или изменений к нему-
— решение об аннулировании учредительного договора-
— действующий устав и учредительный договор-
— свидетельство о создании общества-
— свидетельство о постановке на налоговый учет (ИНН)-
— выписка из ЕГРЮЛ-
— протокол собрания об избрании генерального директора общества или продлении его полномочий-
— новая редакция (изменения) устава общества.
Требования к оформлению документов определены Постановлением Правительства РФ от 19.06.2002 N 439.
Заявление удостоверяется подписью уполномоченного лица, подлинность которой должна быть засвидетельствована нотариально. Заявитель указывает свои паспортные данные или в соответствии с законодательством РФ данные иного удостоверяющего личность документа и идентификационный номер налогоплательщика (при его наличии). Обратим внимание на то, что круг заявителей ограничен следующими лицами:
— руководитель постоянно действующего исполнительного органа регистрируемого юридического лица или иное лицо, имеющее право без доверенности действовать от имени этого юридического лица-
— учредитель (учредители) юридического лица при его создании-
— руководитель юридического лица, выступающего учредителем регистрируемого юридического лица-
— конкурсный управляющий или руководитель ликвидационной комиссии (ликвидатор) при ликвидации юридического лица.
Заявление заполняется от руки печатными буквами чернилами или шариковой ручкой синего или черного цвета либо машинописным текстом в одном экземпляре. В случае если какой-либо раздел или пункт раздела заявления не заполняется, в соответствующих графах проставляется прочерк.
При направлении заявления на регистрацию изменений в уставе в связи с требованиями законодательства, не относящихся к изменениям организационно-правовой формы, наименования, адреса, уставного капитала, видов экономической деятельности, перечня филиалов и представительств, в форме N Р13001 должен быть помечен п. 2.7 «Сведения об изменениях иных положений учредительных документов». В этом случае в дополнение к списку документов, перечисленных выше, должен быть приложен перечень измененных сведений на отдельном листе, который подписывается заявителем и является составной частью заявления о государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы. Такое требование определено п. 3.7 разд. 4 Методических разъяснений, утвержденных Приказом ФНС России от 01.11.2004 N САЭ-3-09/16@. Хотя перечень документов, определенных ранее, является исчерпывающим, непредставление в составе заявления листка с перечнем изменений может привести к судебным спорам с налоговыми органами.
Уплата госпошлины осуществляется заявителем. Так, согласно Письму УФНС России по г. Москве от 06.12.2005 N 09-17/89166 гл. 25.3 НК РФ не предусмотрена возможность уплаты государственной пошлины лицом иным, чем лицо, обратившееся за совершением юридически значимого действия. Следовательно, в случае представления в регистрирующий орган документа об уплате государственной пошлины, в котором в качестве плательщика указано лицо, отличное от заявителя, регистрирующий орган вправе вынести решение об отказе в государственной регистрации в связи с непредставлением необходимых для государственной регистрации документов. Однако зачастую суды занимают противоположную позицию и приходят к выводу, что любой из учредителей может исполнять данное обязательство.
Документы для регистрации изменений представляются в Федеральную налоговую службу непосредственно или направляются почтовым отправлением с объявленной ценностью и описью вложения. При направлении документов по почте на конверте рекомендуется сделать пометку «Регистрация». Датой представления документов является день их получения регистрирующим органом.
Каждый документ, содержащий более одного листа, представляется в регистрирующий орган в прошитом, пронумерованном виде. Количество листов подтверждается подписью заявителя или нотариуса на обороте последнего листа на месте прошивки.
По возможности заявления, уведомления и другие документы представляются в электронном виде.
По факту получения заявления с приложенными к нему документами заявителю выдается расписка в получении документов с указанием перечня и даты их получения регистрирующим органом. В случае если документы представляются в регистрирующий орган непосредственно заявителем, расписка должна быть выдана в день получения документов регистрирующим органом. В ином случае, в том числе при поступлении в регистрирующий орган документов, направленных по почте, расписка высылается в течение рабочего дня, следующего за днем получения документов регистрирующим органом, по указанному заявителем почтовому адресу с уведомлением о вручении.
Регистрация изменений, вносимых в учредительные документы, подтверждается свидетельством.
Обратим внимание на то, что в связи с внесенными изменениями на регистрирующий орган возложена обязанность по внесению в ЕГРЮЛ сведений о размерах и номинальной стоимости долей участников на основании их учредительных договоров в редакции, действующей на момент государственной регистрации указанных изменений.
Кроме того, следует учитывать, что заявления о внесении изменений в ЕГРЮЛ по сделке, направленной на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, и залогу долей, подлежащих нотариальному заверению, направляются нотариусом самостоятельно, а их копии передаются обществу. Однако по соглашению участников сделки общество может быть уведомлено и ими. При этом для сторон сделки срок на уведомление общества не установлен. Обратим внимание на то, что обязанность самого общества уведомлять налоговый орган об изменениях в составе участников не отменена. Более того, уточнен перечень сведений, которые необходимо сообщать.
 -
А.В.Саранская
Издательский дом «Регламент»
Подписано в печать
09.06.2009